劳务派遣制度对于促进企业用工多元化,扩大了劳动者的就业渠道,减轻用工单位的人力资源管理成本都起到了积极的推动作用,但是用工单位在劳务派遣中的法律风险也逐步显现.

　　一、《劳动合同法》修正案中劳务派遣制度的新特点

　　2012 年 12 月 28 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议对《劳动合同法》进行了修改,修改内容集中在涉及劳务派遣制度的四条法律规范.修改后的法律条文对于劳务派遣制度的规定主要体现出以下特点:

　　( 一) 提高派遣单位的准入资格

　　《劳动合同法》修正案( 以下简称"修正案") 对派遣单位提高准入条件,要求经营劳务派遣业务企业应当具备下列条件,第一,注册资本不得少于人民币二百万元.第二,有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施.第三,有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度.第四.法律、行政法规规定的其他条件.

　　( 二) 强化劳动者同工同酬要求

　　为落实被派遣劳动者同工同酬的权利,修正案对《劳动合同法》第六十三条进行修改,明确"同工同酬"系"对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法".同时为了确保同工统筹落实到位,从劳动合同订立的角度,增加规定"劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议,载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定."

　　( 三) 细化劳务派遣的具体条件

　　《劳动合同法》第 66 条规定"劳务派遣一般在临时性、辅助性或一者替代性的土作岗位上实施."但是,对何为"临时性、辅助性、替代性"却没有作出界定,这导致在劳务派遣过程中,用工企业大量为了降低劳动力成本大量使用劳务派遣员工,企业人力资源管理畸形发展.修正案第 66 条对"临时性、辅助性、替代性"的内容做出了更详细的规定,"前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位; 辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位; 替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位."在修正案出台后,劳务派遣的条件规定更为细致也更为严格.

　　二、用工单位在劳务派遣中面临的潜在法律风险

　　劳务派遣是一种特殊的用工方式,雇佣劳动力与使用劳动力二者的分离,这种复杂的法律关系使得劳务派遣三方极容易产生法律纠纷.

　　( 一) 选择劳务派遣主体的风险

　　在劳务派遣中,劳动者和派遣单位签订劳动合同,如果派遣单位不及时为被派遣劳动者购买人身伤保险等社会保险,被派遣劳动者一旦在用工期间发生工伤事故,被派遣劳动者得不到及时的补偿,用人单位和派遣单位须承担连带责任.因此,用人单位在选择派遣单位时就存在法律风险.

　　( 二) 支付劳动报酬方面的风险

　　修正案对劳务派遣中同工同酬的规定进一步细致,而且由于劳务派遣中派遣公司支付劳动者报酬,劳动派遣中劳动者一般从事的工作岗位都是用人单位临时性的、辅助性的工作,《劳动合同法》修正案出台以后,这种劳动报酬的差别待遇,存在较大法律风险,也是目前众多劳务纠纷产生的主要因素.

　　( 三) 劳务派遣岗位确定的风险

　　针对劳务派遣的工作岗位问题,《劳动合同法》明确规定: "劳务派遣一般仅适用临时性、辅助性、替代性的工作岗位."现状是很多用工单位为规避与劳动者签订无固定期限劳动合同的义务或为规避对被派遣劳动者的社保义务,大范围使用被派遣劳动者,甚至将其用在关键岗位上.

　　上述行为可能会因违反法律强制性规定而归于无效,这对用工单位而言存在一定的风险.

　　三、基于修正案提出的法律风险防范措施

　　( 一) 审慎选择劳务派遣单位

　　在选择劳务派遣单位时,用工单位一定要审慎的选择.第一,审查劳务派遣单位是否具有人力资源和社会保障部门的许可证明,是否具有注册登记证明.这两个证明是劳务派遣单位成立的法定要求.第二,对劳务派遣单位的经营和资信进行调查.要选择风险承受能力较强、勇于承担风险的劳务派遣单位,这样即使出现劳动纠纷,用人单位承担连带责任的风险也比较低.第三,如果选择规模较小、抗风险能力差的派遣单位,那么在签订派遣协议时,可要求对方提供担保,签订担保协议.

　　( 二) 完善劳务派遣岗位设置

　　用人单位在劳务派遣中应个进一步细化工作岗位的设置和工作职能的分类,对主营业务和非主营业务进行细致的区分,这样就可以合理的把劳务派遣员工安排到辅助性工作岗位,即使以后因为用工出现劳动纠纷,用工单位也可以充分的举证证明其通过对主营业务和非主营业务的分类设置辅助性工作岗位,从而提高单位的用工效率,降低人力资源成本和法律风险.

　　( 三) 完善劳务派遣协议内容

　　劳务派遣协议中应该明确规定以下内容: 第一,劳务派遣协议中应规定,劳务派遣单位要与劳动者及时签订劳动合同.第二,劳务派遣协议中应约定,如因为劳务派遣单位的过失引起劳动争议并造成用工单位损失的,劳务派遣单位应当赔偿用工单位的损失.第三,对同工同酬条款进行明确规定,劳务派遣中劳动争议集中在同工同酬的薪资争议,产生薪资争议后劳动者往往通过举报用人单位的人力资源管理和工作情况来佐证其理由,这给用人单位带来了巨大的风险,因此,劳务派遣协议应该规定详细的同工同酬要求.

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